雇员、零工工作者，还是独立承包人？

在 2026 年 3 月 31 日之前，这在马来西亚是一道二选一的题目：contract of service （受雇服务合约），还是 contract for service（承揽服务合约）。Gig Workers Act 2025 改变了这道题的形状——它创设了第三种身份，配上自己的法令、自己的仲裁庭与自己的扣除， 而且是以否定的方式去定义这种身份，于是那道你本来就答错的身份认定题，现在必须先答。

三个类别

	雇员	零工工作者	独立承包人
法律文书	contract of service	服务协议	contract for service
管辖法令	Employment Act 1955、Industrial Relations Act 1967	Gig Workers Act 2025（Act 872）	一般合约法
假期、工时、公假	有	无	无
s.20 下的不当解雇	有	无	无
聘用方的 EPF、SOCSO、EIS	有	无雇主缴纳金；从工作者收入中扣除	无
争议处理机构	劳工法庭、劳资法庭	零工工作者仲裁庭，Part V	民事法院
国籍条件	无	马来西亚公民或永久居民	无

Act 872 于 2025 年 12 月 16 日获御准，2025 年 12 月 31 日刊宪，并于 2026 年 3 月 31 日生效。

为什么 Act 872 解决不了身份认定

Act 872 第 s.2 条以排除法定义服务协议。它是一份不属于 Employment Act 1955、 沙巴劳工法令、砂拉越劳工法令或 OSHA 1994 下的 contract of service，也不属于 Industrial Relations Act 1967 下的雇佣合约的协议。

这种起草方式是刻意的，而它带来一个多数评论忽略的实务后果：该法令是以身份认定为 前提，而不是替你作出认定。 你不能援引 Act 872 来证明你的骑士不是雇员。你必须先 依一般的判定标准把这一点确立下来，然后 Act 872 才会告诉你欠他们什么。

还有两处值得更正，因为流传甚广。Act 872 在 Part V 设立的是零工工作者仲裁庭，在 Part VI 设立的是咨询理事会——不是委员会。另外，s.33(2) 把所有 Part VIII 的社会 保障事项与所有罪行排除在仲裁庭的管辖权之外，因此该仲裁庭比一般描述的要窄得多。

真正起决定作用的判定

Employment Act 第 s.2 条把 contract of service 定义为任何协议，无论口头或书面、 明示或默示，据此一方同意雇用另一方为雇员，而另一方同意以雇员身份为其雇主提供服务。 这个定义关乎交易的实质。实务上决定案件的，是一项多因素的综合评估：

控制——核心因素。由谁决定做什么、何时做、在哪里做、按什么顺序、用什么方法？ 一个排班表、要求到工作场所出勤、并指挥工作方式的聘用方，描述的就是雇佣。

融入程度——此人是组织的一部分，还是组织的附属？公司电邮、组织图上的职衔、 考绩周期、团队会议与员工通行证，全都指向组织内部。

工具与设备的提供——由谁提供手提电脑、车辆、软件授权、工作空间？

代理履行——此人能否派别人来做这份工作？一项真正不受限制的代理履行权，几乎足以 否定雇佣关系。

财务风险——此人在这项聘约上有没有可能获利或蒙受亏损？报固定价的承包人承担风险； 按时间计酬的人则没有。

排他性与期限——一份无固定期限、全职、独家的聘约，即使按月开发票，看起来仍然像 雇佣。

待遇方式——给了假期、发了花红、施加了纪律处分、遵守了通知期。给承包人年假的 雇主，通常已经自己把案子判输了。

没有任何单一因素具有决定性，而书面上的名称只是众多证据中的一项。

身份认定错误的实际代价

它不是一项罚则。它是五项同时存在的风险敞口，各由不同机构按自己的时间表执法：

• EPF——雇主与雇员部分的欠缴，可连同股息追讨，另加须在负有责任后 7 天内完成的 雇主注册义务
• PERKESO——按 RM6,000 受保薪金顶限计算的 SOCSO 与 EIS 缴纳金，另加逾期利息
• LHDN——未缴交的 PCB，另加从未提交的 30 天内 CP22 到职通知
• JTKSM——就未支付的年假、病假、公假、加班费与 s.61 登记册所涉的 Employment Act 罪行，在没有特定罚则的情况下适用 s.99A 最高 RM50,000 的一般罚则
• 当事人本人——在聘约被终止后 60 天内提出的 s.20 不当解雇陈情

由于每个机构各自独立评估，与其中一个和解并不能了结其余。

无论怎么认定都不会消失的责任

OSHA 1994 不在乎你把这段关系贴上什么标签。s.17 约束每一名雇主与自雇人士，使其对非 其雇员者负有责任。s.18A 对主事人课以对承包商、分包商及在主事人指示下工作者的 责任。s.18B 要求每一名雇主、自雇人士与主事人进行风险评估并落实管控措施。自 2024 年 6 月 1 日起，该法令适用于一切工作场所，仅家务雇佣、武装部队及 Merchant Shipping Ordinances 下的船舶除外。

常见错误

想靠拟条款脱身。 一条声明双方无意建立雇佣关系的条款，并不能取代 s.2 的定义。

拿发票当证据。 付款方式只是其中一项因素，而当发票是由聘用方自己的系统生成时， 这项因素还很弱。

以为 Act 872 涵盖所有自由工作者。 它触及的是经平台中介的工作，而且只限于工作者 为马来西亚公民或永久居民的情形。

把 1.25% 当成已定的法定费率。 该部本身的用词是目前订定，而且它是从工作者身上 扣除，而不是平台的缴纳金。

为省成本把雇员转为承包人。 若职责、控制与融入程度都没有改变，这种转换是证据， 而不是抗辩理由。

下一步

拿出你聘期最长的三份承包聘约，逐一按控制、融入、工具、代理履行与风险打分。凡有两项 或以上指向组织内部的，现在就把补缴的风险敞口估个价。若该聘约经平台中介，请阅读 Gig Workers Act 2025，了解扣除与仲裁庭的运作细节。